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杨某诉无锡市某道路养护工程有限公司建设工程施工合同纠纷案

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杨某诉无锡市某道路养护工程有限公司建设工程施工合同纠纷案

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文章导读:为保护当事人隐私,在未征得当事人同意的情况下,本律师宣布的所有承办案例均隐往当事人名称,但承诺所宣布的案例均系本人亲身办理。【案情先容】1,
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      为保护当事人隐私,在未征得当事人同意的情况下,本律师宣布的所有承办案例均隐往当事人名称,但承诺所宣布的案例均系本人亲身办理。

     【案情先容】1,合同签订2010年无锡某物流中央有限责任公司与无锡某建设有限公司签订《工程合同》一份,商定将无锡市惠山区天奇路-洛南大道公铁道路箱涵工程直接发包给无锡某建设有限公司,合同暂定价310万元,并商定以2004年江苏定额尺度审计确定造价,并终极审计价下浮10%结算工程款,合同同时商定按照施工竣工验收合格付至90%,余款竣工一年内付清,合同不得转包。

     合同签订后,无锡某建设有限公司与无锡市某道路养护工程有限公司签订《工程内部承包合同》,商定将上述工程转包给无锡市某道路养护工程有限公司,合同价款约310万元,以审计价结算,同时无锡某建设有限公司收取2%的治理费,税金等由无锡市某道路养护工程有限公司承担,付款方式按照业主方拨付款的入度执行。

     无锡市某道路养护工程有限公司又将该工程转包给杨某,双方于2010年5月1日签订了《施工协议书》,商定由杨某实际负责该工程施工。

     合同未商定造价,但明确以终极审计价为准。

     同时按照施工完成百分之五十时付20%,余款按照5:3:2方式支付,同时无锡市某道路养护工程有限公司收取杨某15%的治理费及税金,杨某可以工程材料款税金冲抵工程款税金。

     合同另行注明"所有甲方招标条款垂直于乙方”。

     2,合同履行《施工协议书》签订后,杨某实际开始施工,并在2010年10月竣工通过验收,验收结果为合格,合格工程由业主方接收并投进使用。

     杨某方通过无锡市某道路养护工程有限公司以无锡某建设有限公司名义于2011年4月向业主方递交竣工结算资料,要求审计并结算工程款。

     业主方于2013年4月委托审计单位入行造价审计,并于2013年8月出具造价审计讲演,载明工程总造价为345万余元,并同时列明按照《工程合同》的商定,下浮10%,终极审定价为310万余元。

     期间因无锡市某道路养护工程有限公司未按照《施工协议书》商定支付工程入度款,也未遵守5:3:2方式向杨某支付工程结算款,杨某多次催要无果。

     【案前分析】杨某追讨工程款无果,且无锡市某道路养护工程有限公司坚持要求在工程造价345万元基础下浮10%之后再扣除15%的治理费和税金与杨某结算,并且提出必需等待业主方拨付工程款后再予以支付。

     鉴于此,杨某前来本所咨询,并委托本律师代为办理诉讼事宜。

     本律师在具体分析了杨某所提交的材料并听取其有关本案的陈述后作出如下分析意见: 1,有关合同的效力题目。

     在咨询阶段,杨某并无《工程合同》和《内部承包合同》的文本,但其先容本案工程并未经由招投标,结合本案业主方的企业性质,因此本律师判定本案所涉的业主方与无锡某建设有限公司的合同很有可能涉嫌违法不经招投标直接发包工程而无效,其后的各项合同均可能无效。

     而《施工协议书》因杨某的个人主体特性决定其不可能具备施工资质,因此也是无效的。

     2,《施工协议书》固然无效,但根据建设工程司法解释第二条的划定,杨某可以要求无锡市某道路养护工程有限公司参照《施工协议书》的商定支付工程款。

     并可以依照建设工程司法解释第二十六条的划定将无锡市大诚建设有限公司和无锡某物流中央有限责任公司作为工程被告,要求后两者在欠付工程款范围内与无锡市某道路养护工程有限公司承担连带责任。

     3,考虑到该工程未经招投标的原因及审计结论效力性题目,本律师充分阐释相关法律划定及各种可能性后果,杨某决定暂列无锡市某道路养护工程有限公司作为被告开始起诉,在诉讼中再视详细情况而定是否追加被告。

     【诉讼哀求】1,哀求判令被告立刻支付欠付的工程款866615.7元,并支付该款自起诉之日起至判决应履行之日止的按银行同期贷款利率计算的逾期付款利息;2,本案诉讼费用由被告承担。

     【举证质证】杨某提供施工协议书及混凝土供给商出具的证实,工人出具的施工证实及相关钢材采购与检测证实等证据材料,证实其是本案工程的实际施工人,工程款已经到了结清的节点;提供造价审计讲演,证实工程于2010年10月即竣工验收合格,造价为345万元。

     无锡市某道路养护工程有限公司提供《工程合同》,《内部承包合同》,未经杨某确认的借据及挖掘机加油用度记实,证实工程款应按照审计造价下浮10%入行结算,并主张杨某应在下浮的基础上支付其15%的治理费和税金,要求扣除由其垫付的相关工程施工用度约30万元。

     【争议焦点】1,双方是否应当参照《施工协议书》入行结算?2,是否已经知足支付全部工程款的前提?3,结算价格毕竟是在345万元的基础上扣除15%的治理费和税金,仍是在345万元下浮10%后再扣除15%的治理费和税金入行结算?本律师观点: 依照建设工程司法解释的划定,绝管《施工协议书》无效,但因为案涉工程已经验收合格并交付使用,我方要求参照《施工协议书》结算应予支持;案涉工程于2010年10月就已经竣工验收合格,按照《施工协议书》的商定余款按照5:3:2的方式结算也已经全部届至付款时间,应当全额付款,《施工协议书》商定的以终极审计价结算并非是指付款出发点为审计结束;双方结算的基础应当是345万元,《工程合同》中商定的10%下浮内容不合用于杨某,合同相对性原则不得随意突破,况且《工程合同》无效,其关于结算价款下浮的商定也无效,同时《施工协议书》中商定的15%的治理费和税金已经涵盖了无锡市某道路养护工程有限公司需要承担的下浮10%的部门。

     【处理结果】在庭审过程中,法院留意到该工程因系使用国有资金,属于法定的必需招投标的范畴,而本案业主方未组织招投标,径自发包涉案工程,这一行为违法入而导致《工程合同》无效,入而《工程内部承包合同》也无效,《施工协议书》因缺乏施工资质的原因也属于无效,但鉴于本案工程已经竣工验收合格并投进使用,根据建设工程司法解释的划定,杨某可以要求参照《施工协议书》的商定支付工程款。

     并就此组织双方调解。

     在法院的努力促成下,双方达成调解一致,目前双方均已签署调解协议并签收调解书。

     【办案感悟】建设工程因其周期长,职员复杂,技术要求较高等特性,国家划定了承揽建设工程应具备相应的施工资质,一方面是为了保证建设工程合同能够及时有效履行,另一方面也是为了确保所建设的工程质量过关,不影响至少不损害公家利益。

     建设工程一旦泛起质量题目,轻则造成经济损失,重则造成人民群众生命遭害。

     近年来的楼歪歪,楼脆脆,桥脆脆等事件无一不彰显了建设工程质量的重要性。

     因此,建设单位在发包工程时应着力寻找具备相关施工资质,同时应严格把控转包,分包等环节,绝可能杜尽不具备资质的施工队,包工头入进施工环节。

     同时,我们也留意到某些地方政府或国资部分在发包一些小型工程时违规操纵,搞暗箱工程,滋生腐败。

     【经验总结】1,施工单位应做好全过程的施工记实,尤其是其中的节点工程验收记实,并要求建设单位予以签证确认;2,对于变更,增项的内容应着力做好签证;3,切实把控施工入度,做好工期顺延,索赔等前期证据固定工作;4,签好建设工程施工合同,对于结算,审计等工作的时间节点严格把控,对于逾期不审计等现象,要未雨绸缪,绝可能商定以送审价为准入行结算的条款;5,转包,分包工程的实际施工人不能将工程款结算与转包人或分包人与发包人的结算挂钩,或至少应加上一定的制约条款,尤其是转包人,分包人怠于行使权利的情形下,需要有一个规则入行处理;6,建议礼聘专业的律师提供全过程法律服务。

     不少当事人都以为律师是为诉讼而生,实在不是,一个好的非诉讼法律服务能够给当事人避免诉讼,同时还能够促入矛盾化解,创造效益。

     

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